根をはった木を引き抜いて花を枯らせることはしたくありません。 （カルデロンのり子さん一家の在留特別許可を願って）

「処罰感情だけではいじめだと思う。カルデロンのり子さんの児童福祉が優先。　（一家での在留特別許可を願って、鍵コメントさんの提言など）」の記事で、カルデロン一家の在留特別許可のための、「法的に争う方法はあるか？」という、法律的な考察と提言を含むコメントを紹介しました。まず、もう一度転載しておきます。

■法的に争う方法はあるか？

法的に争えるか少し考えてみました。やっつけ仕事なので正しいかはわかりませんが、よかったら自由に使ってください。

１．人権は前国家的性質を有し、わが国が国際協調主義を採っていることから、外国人であっても人権享有主体性を有する。これは、わが国から暫定的な許可を得て滞在している不法滞在者であるフィリピン人夫婦であっても同様であろう。

２．親権者は、子を監護・教育する権利を有する（民820条）。同条が法源になるかは未知の部分があるが（法適法）このような子育てに関する権利は前国家的性質を有するのだろうから、わが国在住の外国人も監護・教育権を享有する余地があるのではないか？

３．もしそうならば、東京入国管理局が下した判断（処分性の有無は不明）は、フィリピン人両親の監護・教育権を侵害するものとして何らかの主張ができるかもしれない。

（１）子の在留許可申請を認める旨の指導（宣言）をしておきながら、子までもを強制収容することは、親権者の居所指定権（民821条）を侵害し許されない。親権者は、日本語を母語とする子について、教育上適切な居所を指定する権利を持ち、これを妨害するものだからである。

（２）家族全員の国内滞在を拒み、日本に子のみを残すことしか認めない決定（処分性の有無は不明）は、親権者の懲戒権（822条）及び財産管理権（827条）の行使を妨害するものであり許されない。

（３）「全員帰国か、親権者のみの帰国か」という選択肢しか認めない入管当局の指導（現在のところ処分性は不明）は、親権者の監護・懲戒権の十全な行使に配慮を欠き不当である。

（４）親権者の監護・教育権の行使を制限することによって失われる個人的利益は、当該家族が日本国内で暮らすことによって失われる社会的利益よりも大きい。

永続した事実状態が平穏かつ公然と継続しているにもかかわらず、過去の違法行為という一事を理由に、国家による親権妨害を認容することは、親権者の監護・教育の権利及び義務（民820条）を軽視するよう国家が公に宣言するに等しく、夫婦家族を基本形（戸籍法6条参照）として未成熟子の利益保護を図ろうとした家族法の理念をないがしろにするからである。

そして、後者の不利益は、不法入国者が我が国に定住し違法状態が蔓延するだろうという抽象的な危険に過ぎない。入管法24条は退去を強制することが「できる」と任意的に規定するのみで、「しなければならない」と入管当局に義務を負わせているわけではない。

よって、入管当局が主張するような危険性は、不法入国者やその家族の日本における活動の経緯、社会に与える影響等を総合的に考慮して個別的・具体的に判断を下すべきものであり、法は不法入国者を一律に機械的に強制退去させるべきことを要求しているわけではない。

（５）入管法は、在留資格として「留学」を規定し、この留学に係る「家族滞在」をも認めている（入管法別表１）。本件の場合、子は現在国内において前期中等教育を受けている身であるから、同法にいう留学及び家族滞在に準ずるものとして、同制度の趣旨を両親の在留許可の判断の際にも及ぼして、当該家族全員に対して在留特別許可を認めるのが妥当である。

４．今後の対応
（１）子については、不受理にならないよう、日本に残る旨の特別在留許可申請を来月第一週初めに直ちに行う。「両親も同時に申請しなければ不受理である」などと、法定外の条件を入管側が言い出したら、不服申立や審査や訴訟等で争う。まず子だけでも日本に残す。後で不都合が生じたら、彼女を日本から出国させて親元に戻せば良いのだから。

（２）両親については、日本に在留したい旨の上申書をつけて同様の在留許可申請を行う。

（３）両親に在留許可が下りず、身柄が拘束された場合は、監護・教育権侵害を理由の一つに挙げて人身保護請求を申し立ててみる。

（４）親権侵害を理由に民事上の損害賠償請求も行ってみる。可能ならば間接強制の申し立ても行てみて（大判大・元.12.19民録18-1087）、強制送還後も毎日数万円の債務を国に負担させられるか挑戦してみる。

（５）裁判傍聴や口頭審理に国連職員を立ち会わせる。

（６）子一人が日本に残ることになった場合、検察官が親権を剥奪し、子の居住地をフィリピンと定める恐れがあるため、必要ならば後見監督人を立てておく。

（７）法務大臣へのインタビューを見たが、彼は責任回避的な態度に終始し、法務当局に何ら影響力を持たないことが見て取れる。現在の法務大臣は、事実上、下級の検察官にすら隷属しているといえる。フィリピン人家族の居住する選挙区の与野党の議員を連れて入管の管理職の担当検察官と談判し、その上で特別在留許可を認めるよう大臣にはかった方が良いかもしれない。

５．入管当局は、子一人を日本国内に残すわけがないとの見込みで選択肢を操作している。全員帰国してしまえば、時間が人々の関心を忘れさせてしまうことを狙っている。そういった入管の期待を裏切る方向で行動すると良い。相手の差し出す選択肢に従う必要はない。

（引用ここまで）

その記事へのDevlinさんと仲@ukiukiさんのコメントも次に転載します。

Devlinさん指摘の件は、私不勉強で知りませんでした。日本政府はこんな「解釈宣言」（と「留保」）を付けて子どもの権利条約を批准していたとは、なるべく人権を制約したいというお政府様さすがにぬかりがないですね、なんて感心している場合ではありません。この件については、日本政府は子どもの権利条約の意義を大きく損なっています。（この解釈宣言以外の部分でも日本政府は厳格に子どもの権利条約の趣旨を守った政策を実行しているとも思えないからなおさらです。）

[C6397] 「児童の福祉」というより「子どもの権利」

「児童の福祉」というより「子どもの権利」だと思います。

いわゆる子どもの権利条約（児童の権利に関する条約）の批准に問題があります。日本政府は条約批准に当たって、出入国管理法について適用除外のための予防策を講じていたことに注意すべきです。

http://jfba-www1.nichibenren.jp/ja/kokusai/humanrights_library/treaty/child_ratification.html
子どもの権利（児童の権利に関する条約）に関する条約　日本の批准状況（日弁連）

にある日本政府の解釈宣言によれば、（以下引用）

１．日本国政府は，児童の権利に関する条約第9条1は，出入国管理法に基づく退去強制の結果として児童が父母から分離される場合に適用されるものではないと解釈するものであることを宣言する。

２．日本国政府は，更に，児童の権利に関する条約第10条1に規定される家族の再統合を目的とする締約国への入国又は締約国からの出国の申請を「積極的，人道的かつ迅速な方法」で取り扱うとの義務はそのような申請の結果に影響を与えるものではないと解釈するものであることを宣言する。
（引用終わり）

要するに出入国管理法を適用する場合、日本政府は子どもの権利条約に拘束されない、などという手前勝手な「解釈」をつけて条約を批准したんですね。今回の措置は、この「解釈」上のものでした。

この「解釈」によって、日本政府はカルデロンのり子さんの権利を踏みにじったんだと思います。この点を指摘した文章を探してみたけど、どなたも言及されていないようです。

2009-03-01 投稿者 : Devlin

[C6401]
Devlinさんのコメントにある子ども権利条約９条と10条については、拙ブログのコメント欄でもちょっと話になりました。
参考までに、条文をコメントしておきます。セーブ・ザ・チルドレン・ジャパンのサイトにある民間訳です。
http://www.savechildren.or.jp/about_sc/kodomono_kenri/index.html

私には、日本政府によるこの「解釈」を今回の措置に直接的に適用するのは困難に思えますが、たしかに法務省が根拠にしそうな解釈ではあります。

子ども権利条約
第9条（親からの分離禁止と分離のための手続き）
1. 締約国は、子どもが親の意思に反して親から分離されないことを確保する。ただし、権限ある機関が司法審査に服することを条件として、適用可能な法および手続きに従い、このような分離が子どもの最善の利益のために必要であると決定する場合は、この限りでない。当該決定は、親によって子どもが虐待もしくは放任される場合、または親が別れて生活し、子どもの居所が決定されなけれ ばならない場合などに特別に必要となる。

第10条（家族再会のための出入国）
1. 家族再会を目的とする子どもまたは親の出入国の申請は、第９条１に基づく締 約国の義務に従い、締約国によって積極的、人道的および迅速な方法で取り扱われる。締約国は、さらに、当該申請の提出が申請者および家族の構成員にいかなる不利な結果ももたらさないことを確保する。

2009-03-01 投稿者 : 仲＠ukiuki

（引用ここまで）

こういう「解釈宣言」は今後撤回すべきであると考えています。

...私もコピーペーストばかりのやっつけ仕事の記事ですみません。(^^;;

でも、もう一言だけ。

今のご時世、国境を越えた人の行き来はどんどん拡大しているのだし、外国から人は来るし、日本からも外国に人が行っています。人間なんだから人間としての自然な営みの結果として家庭だってつくってもおかしくないし、働かなければ食べていけないし、子どもだって生まれます。また、入国が合法的でもオーバーステイとなるケースだって自然に増えるでしょう。これらは、望もうと望むまいと「現実」です。そういうことが「一例でも」起こることが「絶対に」嫌なら、鎖国するしかないと思います。

そういえば、特に軍事問題について、憲法が「現実」に合わないから憲法を変える、などという「主張」がありますね。それにならうと、このカルデロン一家の場合、日本で生まれ日本語を母語として日本で育っている子どもがいて、長年一家で平穏に暮らして地域社会と勤務先の信頼をかちえているという「現実」に合わせた法の適用をおこなってもいいですよね、という言い方もできるでしょうか。言うまでもなく、その「法の適用」とは、人道的理由があるときに認められる「在留特別許可」という正式な法制度であるわけです。

ここで問題になっているのは、入国時でも入国直後でもなく、長年日本で暮らして、地域社会や職場に溶け込んで、生活の基盤が日本でできて、子どもも日本で生まれてすでにある程度の年齢に達しているケースであることを何度でも指摘したいと思います。

すでに年月がたってそういう外国人が日本社会に溶け込んで根をはってしまった後でその根を引っこ抜いて放り出すことには、まさに日本で生まれ日本語を母語として日本で育っている子どものために、とても賛成できません。これから入国しようという外国人についてはこれから入管行政が対応すればいいのであって...、というか、今だって入管行政は非常にきびしいわけです。将来入国する「外国人の管理」は、現在日本で長年平穏に暮らし、日本で生まれ日本語を母語として日本で育っている子どもがいて人道的な理由がある在日外国人家庭とは別の問題だと思います。

出入国法規違反だからとにかくその法規だけ厳格に適用せよ、という、世によくある意見はそれ「だけ」をとればわかりますし、「入国時あるいは入国直後に」そういうことが発覚すればその場で本国に送還することに特に異議はありません。しかし、カルデロン一家のケースや、ほかにも日本に長期間平穏に住んで子どもも日本で生まれ日本語を母語として日本で育っている場合には、入国時に不正が発覚してその場で本国に送還するのとはわけが全然違うと思います、というのが当秘書課広報室の立場です。

大人への罰則と子どもの人権を秤にかけて、さあどうする、と私たちは問われているのです。大人への罰則が咎のない子どもの人権を侵すとなったら、そこには「強制送還せよ」という罰則だけの単純な考えとは全く別の慎重な判断が必要だと思います。そういうわけで子どもの人権が中心に考慮されるべきだと私は考えており、それは、一家全体を一緒に日本に在留させ、子どもにとっての今の生育環境を守ることだと思っています。

もちろん不法行為を奨励もしませんが、年月を経て結果的に日本社会に平穏に定着した、日本生まれ日本育ちの子どものいる外国人家族を単純に一律に片っ端から追放しようとまでも思いません。そのような追放によって具体的利益を得る人もいないですし、そのような「排除の社会」は外国人だけではなく、ほかにも排除の対象を求めるようになり、たいへんに息苦しい社会になることでしょう。

日本で生まれ日本語を母語として日本で育っている子どもには咎はありません。「今ここに生きていてここに根をはり」花を咲かせようとしている子どもの幸福、権利を第一に考えるべきだと思います。

木は長い年月をへてこの地に根付いて花を咲かせました。根をはった木を今になって引き抜いて花を枯らせることを私はしたくありません。


当秘書課広報室内の、カルデロン一家についての記事の一覧はこちら。

築地市場の豊洲移転に反対して食の安全を守りたい。
●Like a rolling bean (new) 出来事録
■2009-02-24　都議会傍聴をお願いします！（築地も新銀行も、オリンピックバブルにも監視が欠かせません）
http://ameblo.jp/garbanzo04/entry-10213676163.html

■2009-02-25　ガイアツを恐れ2008年4月から築地の観光客締め出しを進めてきた大家＝東京都
http://ameblo.jp/garbanzo04/entry-10214172996.html

■2009-02-26　都議会では市場長が「不透水層」と連呼（神話にのめりこむばかりのイシハラ都政）
http://ameblo.jp/garbanzo04/entry-10214687672.html

■2009-02-27　呆れかえる日経夕刊の、「移転賛成派・東卸伊藤理事長の高らかなる勝利宣言」記事
http://ameblo.jp/garbanzo04/entry-10215246707.html

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人気blogランキング（政治部門）（←よかったら押してね）に参加しながら自公チュー政治に「ノー」を言った後、「その代わりに望む政策をどしどし民主党に伝えよう」ミニキャンペーン中で、そこに存在する転がるひよこ豆を食べてクリーム入りの午後のコーヒーを飲みながら、消費税と社会保障と国家予算についての知られざる真実を大脇道場で学んで、多世代交流のブログ広場の中にある世界の片隅で税制についてのニュースを読んで、労働組合ってなにするところかとか、どうしたらみんななかよく多文化・多民族・多国籍社会で「人として」情報流通を促進できるかとか言ノ葉工房の浮游空間で思考して、壊れる前に人生を美しくしたくてフランス語の練習帳や「ユニオン」と「労働ニュース」のアーカイブに日本民主化の思いを書き綴りながら、とりあえずアブナイ日本で福田衣里子さんや保坂展人さんや志位和夫さんや糸数けいこさんや戸倉多香子さんたちの活躍を祈る、一寸の虫にも五分の魂のサイバー政治団体秘書です。
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